合同審查是企業法務（公司律師）日常工作之一，哪怕是訴訟律師還是非訴訟律師，對合同審查也不會陌生，也可能都有自己的一些經驗和方法。但不論是在法學院讀書還是律師執業培訓中，由于幾乎沒有合同審查方面的專業培訓，律師們審查合同的水平參差不齊。

　　柯利達公司法務部現結合自身工作經驗，就工程行業合同日常審查中需注意的相關要點談一些自己的體會和看法，希望我們的這點經驗能夠對同行們有所幫助。

　　一、要深刻理解市場地位決定合同地位

　　合同是平等主體之間的協議，但這種法律地位的平等，與市場地位（經濟地位）的平等并不是一回事。實力決定一切，市場地位也必然決定合同地位。

　　有的業務市場地位非常強勢，別人都有求于他;也有的業務市場地位非常弱，處處簽訂“城下之盟”。像供電、供水這類處于自然壟斷地位的機構，連房地產商這類土豪都得有求于他們，人家的合同地位自然是十分強勢的。壟斷機構的合同基本上都是格式合同，對方幾乎沒有討價還價的空間。房地產商在壟斷機構面前處于弱勢，但面對工程承包人、普通消費者基本都是強勢的。尤其是前些年市場行情好的時候，消費者基本都是在搶房子，基本沒有討價還價的余地。

　　在面對不同類型的業務時，我們所要考慮的事情就會有些差別。如果業務處于市場強勢，那么就盡可能要用好這種市場強勢，把合同條款設定的更加嚴密，以減少可能的風險。并且，合同地位也會發生翻轉，比較典型的就是建筑工程市場。在工程合同簽署之前，建設單位（甲方）就是“爺”，承包方基本是“孫子”，但合同簽訂以后，情況就會變化。建設單位在簽約前約定嚴密的合同條款，對日后解決與承包方的糾紛總體是有利的。而當我們面對供應商時，我們應該以我方的合同版本為準，至少也應該是在我方合同版本的基礎上去讓步。當然，所有的約定也必須要合理，要考慮到條款最終實際可履行性。那種利用合同優勢約定過高違約金的做法，對業務并非都是有利的。

　　如果業務處于市場弱勢時，除了盡可能為業務爭取公平條件外，我們還是要明白，很多事情并非我們的能力所能決定。當業務必須去簽訂一份不平等合約時，分析其中的各項風險并使業務明了，應該就是我們最重要的工作。

　　另外注意到一個現象，業務市場地位太強或太弱，我們的作用都不會被業務所看重，因為在這情況下，真正的博弈往往是在合同條款之外。但如果合同雙方市場地位相當，合同條款的談判往往是重要的博弈環節，我們的作用也容易在此時體現出來。

　　二、合同初稿起草權很重要

　　在一些大的項目中，所用的合同往往都是要根據項目情況專門擬定的。但不少業務對于合同初稿起草權的重要性是認識不足的，認為反正只是初稿，我還有機會修改，就讓對方去起草吧。如果業務這么想，加之我們法務人員為了偷懶，也就順水推舟，放棄了合同初稿起草權。其實，這種想法對于大項目而言是不利的。

　　起草合同第一稿的確是會累一些，但也要知道，合同架構是合同草擬方思路的體現，草擬方往往會在初稿中設計對自己有利的架構，并給對手挖坑、埋地雷。以我們的經驗來看，很多初稿出來之后，審查方想要全部修改往往是挺難的（你畢竟不能把人家全部推翻）。合同初稿由自己草擬，還有一個優點是，可以避免遇上對手那些不順手的思路，而且后續的修改過程中也相對會輕松很多。

　　三、審查合同必須弄清背景和業務目的

　　合同只不過是交易的載體，只要是交易，都會其特定背景和目的。合同審查的根本目的是幫助業務實現交易目的，防范可能的交易風險。要實現這一目的，就必須了解背景和交易目的，這樣才能做到有的放矢。多數情況（尤其是常規合同），我們一看合同就能基本判斷出合同的背景和目的。但我們也要記住，在現實社會之中，業務的交易目的是會不斷變化的，并非可以想當然的。在背景和目的都不清楚的情況下進行合同審查，其效果和風險是可想而知的。毋庸諱言，現實中有很多人就是在對合同“背景和目的”不甚明了的情況下就審查起來了。對此，我們的建議是：

　　1.多數情況下，業務不主動說明交易背景和目的，不是因為故意不告知，而往往是因為大部分業務是非專業人士，他們不知道我們需要了解一些什么訊息。遇到這種狀況，如果我們不管三七二十一就埋頭審查修改起來，不論對我們自己還是對業務，都是不負責任的表現。因此，在初步閱讀了合同之后，我們應該先主動打電話或發郵件詢問背景和交易目的，然后根據了解的情況再做正式的審查修改。

　　2.當然，也有一些時候你根本找不到人問清楚背景和目的（主要是非常規合同），或者是業務有意不說清楚（這種情況很少），但合同又不得不審。遇到這樣的情況，只能按照通常的理解去審查。遇到這樣的情況，我們在合同中有明確的批注，“由于我們不清楚合同背景和目的，我們僅是按照我們的理解、經驗和通常做法對合同進行審查、修改，如果公司有特殊要求的，請及時聯系我們”。