案例

　　某建筑公司承包了開發(fā)商住房工程，并簽訂了《建設(shè)工程施工合同》。合同簽訂后，某建筑公司按照約定進(jìn)行施工。之后，因開發(fā)商未按期付款，某建筑公司中途停止施工。

　　然而，開發(fā)商并未及時(shí)付款，反而先使用了該工程。建筑公司要求開發(fā)商支付工程款，而開發(fā)商則以工程質(zhì)量存在缺陷提起反訴要求賠償損失。

　　分歧

　　第一種觀點(diǎn)，開發(fā)商不可以提起反訴要求賠償損失。因?yàn)殚_發(fā)商是擅自使用，該種行為的后果應(yīng)由開發(fā)商自己承擔(dān)。

　　第二種觀點(diǎn)，開發(fā)商可以提起反訴要求賠償損失。具體原因具體分析，如果是開發(fā)商擅自使用造成的質(zhì)量問題，應(yīng)由自己承擔(dān)。如果是工程本身問題，開發(fā)商可以提起反訴要求賠償。

　　分析

　　筆者同意第二種觀點(diǎn)。

　　根據(jù)《建筑法》的有關(guān)規(guī)定，在建設(shè)工程未經(jīng)竣工驗(yàn)收的情況下，發(fā)包方違反法律規(guī)定，擅自或強(qiáng)行使用，即可視為發(fā)包人對(duì)建筑工程質(zhì)量的認(rèn)可。隨著發(fā)包人的提前使用，其工程質(zhì)量責(zé)任風(fēng)險(xiǎn)也由施工單位轉(zhuǎn)移給發(fā)包人，發(fā)包人提前使用的時(shí)間可認(rèn)定為工程交付的時(shí)間。但根據(jù)《建筑法》第60條第1款規(guī)定，建筑物在合理使用壽命內(nèi)，必須確保地基基礎(chǔ)工程和主體結(jié)構(gòu)質(zhì)量。無論建筑工程是否經(jīng)過驗(yàn)收、發(fā)包人是否擅自使用，如果在建筑工程合理使用壽命內(nèi)，地基基礎(chǔ)工程和主體結(jié)構(gòu)質(zhì)量出現(xiàn)問題，施工單位仍然要承擔(dān)責(zé)任。

　　因此，如果建筑工程在地基基礎(chǔ)或主體結(jié)構(gòu)方面出現(xiàn)質(zhì)量問題，則發(fā)包方可以以工程質(zhì)量存在嚴(yán)重缺陷為由進(jìn)行抗辯或要求承包方賠償因地基基礎(chǔ)、主體結(jié)構(gòu)工程質(zhì)量缺陷造成的損失。但如果不是，則發(fā)包方因擅自或強(qiáng)行使用未經(jīng)驗(yàn)收或驗(yàn)收不合格的工程而喪失質(zhì)量抗辯權(quán)。