26.評估單位未認(rèn)定承包人的簽證單怎么辦?
【實務(wù)咨詢】我公司承包了一座污水處理廠工程，工程結(jié)束后由于雙方對于結(jié)算問題達(dá)不成一致，我公司訴訟至法院，后在法院主持下對工程造價進(jìn)行了鑒定評估，但評估單位認(rèn)為我公司提供的部分工程簽證單不能被計算在評估價款中。請問我公司該怎么辦?
【評估】實踐中，由于施工單位簽證管理水平參差不齊，許多施工單位的簽證文件最終不能被發(fā)包人及法院等認(rèn)可，導(dǎo)致施工單位投入的人力物力卻得不到應(yīng)有的回報，有時損失巨大卻有苦難言。
【支招】工程簽證是工程承發(fā)包雙方在施工過程中按合同約定所達(dá)成的雙方意思表示一致的補充協(xié)議，互相書面確認(rèn)的簽證即成為工程結(jié)算或最終結(jié)算增減工程造價的憑據(jù)。其關(guān)鍵是雙方是否就支付各種費用、順延工期、賠償損失達(dá)成了一致意見且在形式上符合合同的約定(如必須簽字、蓋章等)。因此，如果貴公司簽證單不完全具備上述條件而存在一定瑕疵的，建議貴公司可以提供其他有關(guān)的證據(jù)證明工程簽證單載明的工程內(nèi)容確已完成，據(jù)此可以讓鑒定評估單位補充評估。
27.我公司中標(biāo)的合同價低于成本價怎么辦?
【實務(wù)咨詢】我公司中標(biāo)承建了某市城市環(huán)路項目的一個標(biāo)段，項目建設(shè)過程中，我司墊付了大量的款項，現(xiàn)工程已經(jīng)竣工驗收合格，但按照工程量核算，我公司的中標(biāo)價格明顯低于該工程的成本價，現(xiàn)我公司虧損巨大。請問對此問題我們該怎么辦?
【評估】雖然法律明確規(guī)定不得低于成本價競標(biāo)，但在目前的建筑工程市場上，惡意競爭、無序競爭導(dǎo)致很多施工單位為了中標(biāo)而不斷降低投標(biāo)價格甚至低于成本價投標(biāo)。實際中標(biāo)后想以簽證、索賠等方式增加工程款，但隨著發(fā)包人工程管理的加強，施工單位在低價中標(biāo)后增加工程款的意愿很難實現(xiàn)，如果保證工程質(zhì)量沒有問題，巨虧似乎成了必然。
【支招】對于應(yīng)當(dāng)招投標(biāo)的工程項目，若經(jīng)招標(biāo)投標(biāo)訂立的建設(shè)工程施工合同約定的工程價款低于成本價的，該類合同可以被認(rèn)定為無效或者說關(guān)于工程價款的條款可以被認(rèn)定為無效。若合同或條款被認(rèn)定無效的，承包人可以主張參照合同約定的價款進(jìn)行結(jié)算。由于貴公司施工的項目經(jīng)驗收合格，所以，建議貴公司可以主張合同無效或工程價款條款無效，并參照有關(guān)內(nèi)容向發(fā)包人主張結(jié)算。
28.工程項目不是必須招投標(biāo)項目而存在 “黑白合同”怎么結(jié)算?
【實務(wù)咨詢】由于一座廠房工程不是必須招投標(biāo)的項目，所以，在我公司報價并讓利下浮6%后，發(fā)包人同意我公司以2560萬元的價格承包了上述廠房工程并簽訂了正式的施工合同。后為辦理施工許可證，雙方又簽訂了一份1800萬元的備案合同且另行約定不作為結(jié)算依據(jù)。現(xiàn)在工程已經(jīng)結(jié)束，雙方就結(jié)算發(fā)生了爭議，請問我們應(yīng)該以哪份合同作為結(jié)算依據(jù)?
【評估】貴公司所說的“黑白合同”不是我們通常嚴(yán)格意義上的“黑白合同”，嚴(yán)格意義的“黑白合同”是針對必須招投標(biāo)的工程而言的。最高法院司法解釋的規(guī)定也是針對“中標(biāo)備案合同”與“另行簽訂的合同”而言的，所以，貴公司的情形不當(dāng)然適用最該法院的司法解釋關(guān)于“黑白合同”的規(guī)定。
【支招】依法不屬于必須招投標(biāo)的工程項目，發(fā)包人未進(jìn)行招投標(biāo)而直接與承包人簽訂建設(shè)施工合同，但為了辦理有關(guān)手續(xù)而編造與招投標(biāo)“事實”相對應(yīng)的“白合同”，以應(yīng)付主管部門檢查。在此情況下，如果雙方已明確，“白合同”僅用于辦理建設(shè)手續(xù)之用而不作實際履行。因當(dāng)事人相互配合以編造文件的方式履行雙方簽訂的合同(指“黑合同”)，并不屬于法律和行政法規(guī)禁止的行為，根據(jù)法無禁止即自由的法理，當(dāng)事人簽訂“白合同”的行為并不違法，故“白合同”并不當(dāng)然無效，但其效力僅限于當(dāng)事人的意思范圍，即用以辦理手續(xù)，而不應(yīng)直接以之作為結(jié)算工程款的依據(jù)。
29.發(fā)包人拖延結(jié)算怎么辦?
【實務(wù)咨詢】我公司承包的工程經(jīng)施工竣工驗收合格后，公司按照合同的約定向發(fā)包人提交了竣工結(jié)算資料，但時間已經(jīng)過去快半年了，發(fā)包人還沒有就結(jié)算文件提出意見，只是一拖再拖讓我公司再等等。我們之間簽訂的是《建設(shè)工程施工合同》范本，我公司能否依據(jù)通用條款33.3條的規(guī)定內(nèi)容視為發(fā)包人認(rèn)可結(jié)算文件并以此主張支付剩余工程款?
【評估】發(fā)包人經(jīng)常以拖延結(jié)算的方式達(dá)到延期付款的目的，同時也阻礙了付款條件的成就，也不用承擔(dān)逾期付款的違約責(zé)任。這也導(dǎo)致了承包人大量資金的積壓，同時也使承包人對外應(yīng)付的很多款項無法支付而可能向第三人承擔(dān)違約責(zé)任。
【支招】司法實踐中已經(jīng)明確：建設(shè)部制定的建設(shè)工程施工合同格式文本中的通用條款第33條第3款的約定，不能簡單推論出，雙方當(dāng)事人具有發(fā)包人收到竣工結(jié)算文件一定期限內(nèi)不予答復(fù)，則視為認(rèn)可承包人提交的竣工結(jié)算文件的一致的意思表示，承包人提交的竣工結(jié)算文件不能作為工程款結(jié)算的依據(jù)。因此，建議承包人在合同專用條款中明確約定發(fā)包人拖延審價將以承包人報價作為結(jié)算依據(jù)的內(nèi)容。
30.發(fā)包人未通知我公司保修而扣除保修金怎么辦?
【實務(wù)咨詢】我公司承包施工了一物流園的倉庫，工程結(jié)束后，尚留存150萬元左右的質(zhì)量保證金未付，近期約定的支付質(zhì)保金的兩年期限屆滿了，我公司要求發(fā)包人支付質(zhì)保金，但發(fā)包人說我公司施工的工程屋面漏水，通知我公司維修，我公司沒來，所以請其他施工單位維修花費100余萬元，現(xiàn)只愿意支付剩余部分的質(zhì)保金。請問我公司該怎么辦?
【評估】在工程竣工交付后，發(fā)包人不但以各種理由拖延結(jié)算，而且會找各種問題減少工程款的支付。同時，發(fā)包人也往往會以各種理由盡量少付或者不付留存的質(zhì)保金，很多時候讓承包人難以應(yīng)對。
【支招】在合同約定及法律規(guī)定的工程質(zhì)保期內(nèi)，承包人應(yīng)當(dāng)履行相應(yīng)的保修義務(wù)，但發(fā)包人在出現(xiàn)需要進(jìn)行工程維修的情形時，應(yīng)當(dāng)及時通知承包人。基于此，雖然發(fā)包人說通知貴公司來維修了，但貴公司實際并沒有接到有關(guān)通知，發(fā)包人也沒有證明貴公司已經(jīng)收到保修通知了。所以，不管之前是否存在需要保修的工程，貴公司仍然可以主張發(fā)包人全額支付留存的質(zhì)保金。
